河南省新乡市人民政府


新乡市人民政府关于印发《新乡市引进境外和市外资金考核暂行办法》的通知
新政〔2003〕106号

各县（市）、区人民政府，市政府各部门：
　　现将《新乡市引进境外和市外资金考核暂行办法》印发给你们，望遵照执行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　二OO三年十二月三十一日

新乡市引进境外和市外资金考核暂行办法

　　为进一步提高对外开放水平，加大招商引资力度，鼓励各县（市）区、开发区、小店工业园区、市政府各部门等参与招商引资，促进我市开放型经济发展，实现经济全面提速，特制定本办法。
　　一、境外、市外投资的定义
　　本办法所称“境外投资”指来自国外和港、澳、台地区的外商直接投资（含境内外商投资企业投资的外方出资部分）。“市外投资”是指我市以外的国内（不含港澳台地区）机构、企业和个人在我市的投资；不包括国债和中央、省补助项目投资以及交通、能源、水利等行业的中央、省投资及各部门从中央、省有关部门争取到的各种资金。
　　境外和市外投资者可以现金、实物、收购股权、并购企业、债转股等国家允许的各种形式投资（外来投资者以技术等无形资产入股的，必须在有相应的资金和实物投入的情况下，技术等无形资产方可计算）。
　　二、考核依据
　　（一）合同外资、实际到位外资以外经贸部门按照国家规定的办法确认为准。
　　（二）市外投资以投资各方所签合同、验资报告为依据。
　　三、考核对象
　　各县（市）、区、开发区、小店工业园区、市政府各部门。
　　四、考核指标体系为总量指标，增长率指标两项
　　（一）外资考核总量指标为当年合同外资及实际利用外资额，合同外资权重为0．3，实际利用外资权重为0．7；增长率指标为当年合同外资增长率，实际利用外资增长率和实际利用外资占全社会固定资产投资总额的比重增长率，上述增长率权重系数分别为0．2，0．6，0．2。
　　（二）市外资金考核总量指标为当年合同利用市外资金及实际利用市外资金总量，合同利用市外资金权重为0．3，实际利用市外资金权重为0．7；增长率指标为当年合同利用市外资金增长率，实际利用市外资金增长率和当年实际利用市外资金占全社会固定资产投资总额的比重增长率，上述增长率权重系数分别为0．2，0．6，0．2。每年对上一年度引进市外资金项目的建设进度进行考核做为参考指标。
　　上述指标列入我市目标考核体系、国民经济和社会发展年度计划指标体系、国民经济和社会发展统计指标体系。
　　五、公路、房地产、电力项目不得计算在内。
　　六、属于两个或两个以上单位共同引进到位的外资，由各引进单位自行协商分配引进资金数额（不得重复计算），并向市政府办公室、市对外贸易经济合作局出具共同签字盖章的书面分配意见。
　　七、市政府办公室负责考核工作，市外经贸局、市计委、市统计局负责考核指标的统计，对各目标责任单位的完成情况每季度进行一次排序。
　　八、从2003年起进行考核，对完成目标的责任单位，按照完成指标情况，由高到低排出顺序，位居前三名的责任单位，每年由市政府分别授予“利用境外资金先进单位”、“利用市外资金先进单位”，并进行物质奖励。完不成指令性任务的责任单位和负责人不得评先。


从本案看违约金与损害赔偿金的关系
浙江海通联合律师事务所 胡勇军律师

【案例】
原告与被告于2005年2月10日订立了一份购销轴承2000套的合同，合同规定每套价400元，总价款80万元，交货期为2005年4月30日。合同规定：“如果逾期交货，乙方(被告)应向甲方(原告)支付违约金10万元。”合同订立后，被告由于多方面原因未能按合同约定的期限交货，原告多次催促，被告一直拖延交货。原告为解燃眉之急，为了履行与其他企业签订的产品购销合同，被迫从市场上以每套420元的价格购进2000套相同规格的轴承。嗣后，原被告就违约赔偿问题发生争议，原告遂向法院起诉，要求被告支付违约金10万元并赔偿损失4万元。

【争议】
本案在审理中，对被告已构成违约并应承担违约责任问题并没有分歧意见，但关于被告应承担何种责任，则存在着不同的观点：
第一种观点认为：因被告的违约行为给原告造成了损失，故应赔偿原告经济损失4万元；
第二种观点认为：原被告已在合同中明确约定了违约金条款，应视为双方对损害赔偿的预先设定。在被告违约时，应适用违约金条款由被告支付违约金10万元；
第三种观点认为：原被告在合同中约定了违约金条款，在合同履行过程中被告违约行为又造成了原告的经济损失事实发生，故应同时适用违约金条款和法定损害赔偿金，被告除应支付违约金以外，对原告所受的损失还应予以赔偿，即共赔偿给原告14万元。

【评析】
以上三种意见不仅各自的立论基础不同，而且其认定的结果也有相当的差异，原因在于人们对于约定违约金条款与法定损害赔偿额的适用关系存在着不同的理解。实践中，在违约发生以后，常常发生支付违约金的责任与损害赔偿责任的并存和选择问题。
违约金与损害赔偿两者的关系主要取决于一国立法对于违约金性质的规定。在英美法中，因强调违约金的补偿性，因此违约金实际上取代了预定的损害赔偿方式，而大陆法因承认违约金的补偿性和惩罚性，因而不同性质的违约金与损害补偿分别发生着不同的联系。
我国合同法规定的违约金是补偿性违约金，《合同法》第114条规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”该条的立法精神包括：
1、应优先适用约定违约金条款，只有在约定的违约金低于或过分高于实际损失的情形下，才予以增加或适当减少。这样做的理由有二：一是充分尊重当事人预先确定损失赔偿额的自由，二是违约金本身优势所在，其支付避免了损害赔偿方式适用中常常遇到的计算损失的范围和举证的困难，从而节省了计算上的花费，甚至可避免旷时费神的诉讼程序。
2、法定损失赔偿额对违约金的适用具有约束性。约定违约金条款生效后，其具体的违约金数额确定还有赖于实际损失额的大小，以实际损失额为参照标准进行或升或降的调整。
3、我国的约定违约金具有一定的惩罚性。只有当约定违约多过分高于造成的损失时，司法机构才可予以适当减少，由此可见，立法者是允许约定违约金适当高于实际损失额的，此时司法机关无需再进行调整。既然允许约定违约金适当高于实际损失额而适用，那么其高出部分正好体现出约定违约金的惩罚性。
基于我国现在行立法关于约定违约金与法定损害赔偿的规定，实际上承认了优先适用违约金条款的原则。因此，本案中原告只能根据购销合同中的有关违约金条款的规定，要求被告支付违约金10万元，而不能再另行要求被告承担4万元的赔偿损失，除非原告的实际损失额高于约定的违约金才能要求司法机关予以增加差额部分。另一方面，我国合同法上确定的约定违约金是补偿性违约金而非惩罚性违约金。补偿性违约金是损失赔偿额的预定，故无论发生了何种违约形态，补偿性违约金的支付均应与违约损失相适应。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。至于何为“过分高于”，如何“适当减少”，应由法官行使自由裁量权进行裁判。具体到本案中，原告的经济损失为4万元，违约金为10万元，相差两点五倍，依一般认识，可以认定为过分高于，可由人民法院予以适当减少。当然，人民法院不经当事人申请，不宜主动依职权去减少或增加约定违约金额。

浙江海通联合律师事务所 胡勇军律师
杭州市南山路171号
13588307636